Задаток является одним из способов обеспечения исполнения обязательств. В отличие от других способов обеспечения, задатком обеспечиваются только договорные обязательства.

Задаток является денежной суммой или движимым имуществом, которое выдает должник кредитору в счет причитающихся с него платежей по договору, во-первых, в подтверждение соответствующего обязательства, а во-вторых, на обеспечение выполнения этого обязательства.

Следует акцентировать внимание на том, что с самого определения понятия следует:

1) как задаток может выступать денежная сумма;

2) движимое имущество.

То есть задатком могут быть также вещи, которые свободно перемещаются в пространстве (например, мобильный телефон, велосипед и т.д.). Но для таких предметов необходима их денежная оценка, чтобы они могли быть задатком для обеспечения того или иного обязательства. В то же время, задатком не могут быть вещи, которые ограничены в гражданском обороте или изъятые из гражданского оборота. Стоит помнить, что паспорт лица не может быть задатком.

Следует также отметить, что Гражданским кодексом прямо не предусмотрено возможных размеров задатка, а его сумма определяется сторонами по своему усмотрению. Однако из договорной практики следует, что размер задатка не является больше суммы основного долга.

Законодательством установлены последствия, которые наступают в случае нарушения или прекращения обязательств, которые задатком обеспечиваются. Так, в случае, когда нарушение произошло:

1) по вине должника - кредитор оставляет себе залог;

2) по вине кредитора - у кредитора возникает обязанность вернуть должнику сам задаток, а также, как дополнение к этому, - оплатить сумму в размере задатка (если задатком является денежная сумма) или стоимости задатка (если задатком является вещь, которая имеет денежную оценку).

Должник/кредитор, виновный в нарушении соответствующего обязательства, имеет обязанность возместить другой стороне убытки. Сумма возмещенных убытков должна равняться сумме, на которую убытки превышают размер задатка. Однако стороны в договоре могут по-другому решить этот вопрос. Кроме того, если обязательство прекращается перед его выполнением или в связи с тем, что его невозможно выполнить, задаток должен быть возвращен.

Очень важно различать понятия задатка и аванса, поскольку, на первый взгляд, они кажутся тождественными, однако правовые последствия нарушения или прекращения обязательства в случае, когда оно обеспечено задатком, и в случае, когда в счет будущих платежей внесено аванс, совершенно разные.

Определение аванса в гражданском законодательстве сегодня нет. Однако в деловой практике аванс постоянно применяют как определенную сумму денежных средств, которая вносится в счет будущих платежей или которую платят в счет будущих выплат. Таким образом, аванс выступает всего лишь исполнением денежного обязательства наперед. То есть, в отличие от задатка, аванс не может выступать определенным способом обеспечения, гарантией выполнения соответствующего денежного обязательства, он не выполняет никакой гарантийной или карательной (штрафной) функции. Учитывая это, в случае невыполнения стороной обязательства аванс возвращается. Гражданским кодексом установлено: если должник и кредитор не предусмотрят, что уплаченная сумма является задатком, то она автоматически будет считаться авансом.

По обеспечению обязательства задатком следует отметить также следующее. В данном случае следует заключить основной договор в письменной форме, а также отдельно определить, что соответствующая сумма, выплачиваемая в счет будущих платежей, является задатком. С другой стороны, предусматривая уплату аванса, стороны могут также установить другие способы обеспечения исполнения обязательства (например, предусмотреть выплату штрафа и/или пени).